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在商標混同侵權的判定中，消費者是否有了混同或許性無疑是最為重要的證據。或許導致消費者對商品或代辦起源發生混同，是形成商標侵權的必要資格，也是商標法所要防范與禁止的行為。商標混同侵權判定的規范是混同或許性，而非理論混同。

混同或許性是商標審查的基本尺度，也是侵權認定的規范。商標權人可不可在商標侵權之訴中勝訴，重點是看被告的行為是否極有或許導致消費者混同。

因而，商標法并不用求商標權人在商標侵權之訴中舉證證實消費者產生了理論混同，而只要要證實消費者有了混同或許性，至于理想中消費者是否真的產生了混同，法院并不去探索。

理論上，商標法舍棄理論混同，而將混同或許性算作商標侵權的判定規范，根本的起因在于商標侵權判定的特殊性。商標侵權，要以消費者是否產生混同為重點的判別依據。假如消費者可以分別出不一樣商標的起源，則不有了侵權人坑騙消費者的或許。被告的行為沒能造成商標法上的侵害影響，商標侵權就不會有了。然而另外，混同是抵消費者面對商標時的心思狀態的形容。消費者混同須探索消費者對商標的心思認知，看消費者是否對兩個類似的商標標示的商品的起源或關聯關系產生謬誤的意識。在商標侵權起訴中，商標權人很難舉證證實消費者在市場中理論已經產生了建筑公司資質混同。如果商標法將理論混同落實為商標侵權的判定規范，那么，商標權人就很難獲得法律的有作用的接濟。